江苏省工程建设地方标准管理办法
江苏省建设厅
江苏省工程建设地方标准管理办法
苏建科(2006)363号
各省辖市建设局（委）：
根据建设部《关于印发〈工程建设地方标准化工作管理规定〉的通知》（建标[2004]20号）精神，结合我省实际情况，特制定《江苏省工程建设地方标准管理办法》，现印发给你们，请认真执行。在执行过程中，如有意见和建议请反馈到我厅科研设计处。
江苏省建设厅
二ОО六年八月二十三日
江苏省工程建设地方标准管理办法
第一条 为了加强工程建设地方标准的管理，促进技术进步，保证工程质量，根据建设部《工程建设地方标准化工作管理规定》，结合我省工程建设地方标准化工作实际，特制定本办法。
第二条 工程建设地方标准是对工程建设国家标准、行业标准的补充、细化和提高，是工程建设管理的技术依据。
第三条 在本省行政区域内制定、发布和实施工程建设地方标准的，均须遵守本办法。
第四条 省建设行政主管部门负责本省行政区域内工程建设地方标准的审定、批准发布和实施管理工作。工程建设地方标准的编制（修订）、审查、发行、解释等工作委托省工程建设标准站具体实施。
市、县（市）建设行政主管部门负责所辖行政区域内工程建设地方标准的实施管理工作。
第五条 省建设行政主管部门根据工程建设需要组织研究工程建设地方标准发展规划纲要，并纳入全省建设事业发展规划纲要。
第六条 省建设行政主管部门结合编制单位的申报分年度制定工程建设地方标准编制（修订）计划和专项支出预算。列入计划的工程建设地方标准应填写《江苏省工程建设地方标准编制、修订计划表》。
省工程建设地方标准编制经费用于编制（修订）工作，专款专用，不得挪作它用。
第七条 对没有国家标准、行业标准或国家标准、行业标准规定不具体，且需要在本省行政区域内作出统一工程建设技术要求的，应当制定工程建设地方标准。包括：
（一）工程建设勘察、规划、设计、施工安装及质量验收等通用技术要求;
（二）地方工程建设有关安全、卫生和环境保护的技术要求;
（三）工程建设地方专用试验、检验和评定方法;
（四）地方性工程建设信息技术、管理技术要求;
（五）地方性工程建设推广“四新”成果的技术要求;
（六）需要统一的其它工程建设技术要求。
第八条 工程建设地方标准由省工程建设标准站以合同方式按省建设行政主管部门批准的编制（修订）计划项目委托相关单位编制或修订。委托合同应当明确双方的权力、义务，及编制的内容、进度、费用、技术质量等要求。
第九条 工程建设地方标准编制（修订）单位应组成标准编制（修订）组，安排具有丰富经验的技术人员参加编制（修订）工作。各相关单位应当为标准编制（修订）提供技术资料和基础条件。
第十条 编制（修订）工程建设地方标准，应当严格遵守有关法律、法规，贯彻执行国家和省技术经济政策，密切结合地方自然条件，积极采用建设“四新”成果，做到安全适用、经济合理、技术先进。
工程建设地方标准不得与国家标准和行业标准相抵触。
第十一条 编制（修订）工程建设地方标准应当以实践经验和科技发展成果为依据，广泛征求各方面意见，做到协商一致。
工程建设地方标准采用的“四新”成果应当经过鉴定和实际应用。工程建设地方标准应用专利技术应当获得专利权人许可。
第十二条 工程建设地方标准一般应经过编写大纲、征求意见稿、送审稿、报批稿四个阶段。
编写大纲应包括标准的编写依据、编写原则、编写提纲、编写计划、相关标准目录。编写大纲应组织相关各方讨论后确定。
征求意见稿应包括标准全文及条文说明、编写说明、重要事项相关技术资料（鉴定证书、计算书、论证意见等）。
送审稿应包括标准全文及条文说明、重要事项相关技术资料、征求意见汇总说明等。
报批稿应包括标准全文及条文说明、审查报批表。
第十三条 省建设行政主管部门对工程建设地方标准进行批准发布时应明确实施时间。
第十四条 工程建设地方标准分强制性标准和推荐性标准。下列标准可以作为强制性工程建设地方标准：
（一）工程建设勘察、规划、设计、施工安装及质量验收的控制性技术标准。
（二）地方工程建设有关安全、卫生、环境保护的技术标准。
（三）工程建设地方专用试验、检验和评定方法标准。
（四）地方性工程建设信息技术、管理技术标准。
（五）地方性工程建设推广“四新”成果技术标准。
（六）需要统一的其它工程建设技术标准。
强制性标准以外的标准为推荐性标准。
强制性工程建设地方标准中涉及工程质量、安全、卫生环境保护和公共利益的条文可以作为强制性条文。
第十五条 批准发布的工程建设地方标准应按规定及时报国务院建设行政主管部门备案。
论资产并购中被收购公司的股东权和债权人利益的保护
臧恩富
关键词： 资产并购 股东投票权，异议股东退股权、事实合并、继承者责任
摘要：界定资产并购，并将其与公司正常经营过程中的其他资产处置区分开来，是保护被收购公司股东权和债权人利益的基础。被收购公司股东权主要是投票权和退股权。被收购公司债权人利益的保护主要是如何防止被收购公司逃债低价出售资产和确定资产收购公司不承担被收购公司债务的例外情况。
一、什么是资产并购？（资产并购的界定及其与公司正常经营过程其他资产处分行为的区别）
我国现行公司法中没有资产并购这个专业词汇，一些部门规章和地方性法规中已有明确使用“资产并购”这一概念的情况，但只将其规定为一个公司购买另一个公司的资产并运营该资产或规定为一个公司为获得另一个公司的经营权而购买其资产的投资行为。[1] 、[2]、[3]由于规定的不够具体明确，无法将资产并购与公司正常经营过程中的其他资产处分明确区分开来。
资产并购作为公司并购中的一种主要形式，是指一个公司（收购公司purchasing company, acquirer , 实施并购的公司）为了取得另一个公司（被收购公司target company, 目标公司或标的公司）的经营控制权而进行的资产受让。具体分为以现金为对价受让目标公司的资产和以股份为对价受让目标公司资产两种形式。资产并购与公司经营过程中的其他资产买卖（以下简称普通资产买卖）的主要区别如下：
1、 资产并购中收购公司所购买的资产是一种营业性资产；而普通资产买卖的标的物可以是卖方公司的任何资产，不限定为营业性资产。
2、 收购公司购买被收购公司（目标公司）资产的目的是获得被收购公司的经营控制权；而普通的资产买卖不以取得卖方公司经营控制权为目的。这一点是资产并购区别于普通资产买卖的核心问题之一。为取得被收购公司的经营控制权，资产并购中的资产是指被收购公司的主要财产、重大财产而非一般性的财产。
3、 资产并购涉及到被收购公司的经营，属于被收购公司的一种重大变动，因此立法涉及是如何保护被收购公司股东尤其是少数异议股东的利益的问题（如赋予股东投票权及少数异议股东退股权），而普通资产买卖只要公司卖方公司董事会甚至公司经理同意即可，卖方公司股东无投票权，更不存在赋予少数异议股东退股权的问题。
4、 资产并购涉及公司经营权的集中，重大资产并购行为受反垄断法的调整。而普通资产买卖则不受反垄断法的调整。
二、资产并购的法律后果及立法保护被收购公司股东权和债权人利益的必要性
一个公司的经营是以其全部无形资产和有形资产为基础的，如果一个公司将其经营所必需的主要财产、重大资产、全部资产或实质性全部资产都出卖给另一个公司，其结果将导致卖方公司的经营权移转给买方公司，所以资产并购的法律后果与公司合并及公司股权并购的法律后果仅从公司经营权转移的角度说，有时是完全一样的。所以，资产并购被视为公司经营过程中的一种重大变动，这种重大变动可能会违背被收购公司股东的投资意愿甚至损害被收购公司股东的利益，因此各国立法一般均将资产并购区别于公司普通资产买卖而给予被收购公司股东的权益以特殊保护，如赋予被收购公司股东投票决策权（voting rights）及少数异议股东的退股权（minority dissent shareholder’s rights）（又称为估价权appraisal rights）。同时资产并购行为实施后，被收购公司往往只剩下收购公司所支付的对价款项，如果被收购公司以非正常低价出售资产或将流动性强的资产转让收益隐匿，则很容易损害该公司债权人的利益，尤其是若被收购公司在资产并购实施后就被解散，则解散后才对被收购公司享有债权的债权人（如因被收购公司出售瑕疵产品而在该公司解散后才受到损害的受害人），往往面临讨债无门的尴尬处境，所以如何保护被收购公司债权人的利益，也是立法仍考虑的一个重要问题。
三、资产并购中被收购公司的股东权的保护
资产并购中股东权的保护包括收购公司股东权的保护和被收购公司股东权的保护，收购公司的股东一般只有在该公司因资产并购需要修改公司章程或因支付资产并购对价需发行新股时，收购公司的股东才有投票权，此外收购公司的股东没有投票权，更没有少数异议股东的退股权。立法保护的重点是被收购公司的股东权。如上所述被收购公司的股东权保护主要是赋予被收购公司股东投票权和少数异议股东的退股权，此外还有被收购公司的董事及高级管理人员在资产并购中要对该公司股东履行忠实和善管义务。
（一）、被收购公司股东的投票权和退股权。
我国现行公司法虽然没有使用资产并购这一专业词汇，但在第75条和第105、122条三条中分别规定了有限责任公司转让主要财产和股份有限公司购买、出售重大资产时股东所享有的权利。该规定可以被视为我国公司法对于资产并购所设定的准据法。但我国公司法关于有限责任公司资产并购的相关规定存在一定的立法缺陷，试分析如下：
1、 对如何认定有限责任公司的“主要财产”缺乏具体明确量化的标准。
我国公司法规定：有限责任公司对外转让主要财产的（即作为资产并购中的被收购公司时），该公司的股东有投票权，并且少数异议股东有退股权。但由于我国公司法对于有限责任公司的“主要财产”没有作出明确的量化的可操作性的界定，使得有限责任公司对外转让财产的数量或质量达到何种程度，该公司股东才享有法定的投票权和少数异议股东的退股权这一重要问题存在争议和不确定性。［４］一种观点认为：如何界定有限责任公司的主要财产以及如何划分有限责任公司股东会与董事会的职权，应该由公司股东通过公司章程自行规定，法律并不禁止有限责任公司股东通过意思自治的方式加以自行明确。我国公司法的现行规定是赋予有限责任公司股东更大的自治的权利。另一种观点认为：应该以成文法的形式明确界定有限责任公司主要财产的内涵和外延，理由是有限责任公司少数异议股东的退股权是一种法定权利，而非股东通过章程自行决定的意定权利。如果允许公司股东通过章程自行界定公司主要财产，无异议于扩大了股东退股权的范围。笔者同意第二种观点。对于何为有责任公司的主要财产，笔者建议参照我国公司法及证监会的相关规定中关于股份有限公司的重大资产的规定和美国公司法中关于实质性全部财产（substantially all assets）的规定尽早以立法的形式加以明确，以便使有限责任公司少数异议股东的退股权更法定、更具可操作性，减少当事人的诉讼争议。
股份有限公司的重大资产是指超过该公司资产总额30%的资产，或总额占上市公司最近一个会计年度经审计的合并报表总资产的比例达50％以上的资产，或净额（资产扣除所承担的负债）占上市公司最近一个会计年度经审计的合并报表净资产的比例达50％以上的资产，或在最近一个会计年度所产生的主营业务收入占上市公司最近一个会计年度经审计的合并报表主营业务收入的比例达50％以上的资产。（上市公司在12个月内连续对同一或相关资产分次购买、出售、置换的，以其累计数计算购买、出售、置换的数额）。[5]
美国资产并购意义上的资产是用全部资产或实质性全部资产（sales of all or substantially all the assets of a corporation）的概念进行表述的。其中对于所出售的资产是否构成实质性全部资产，依据1999年修订的模范商事公司法§12.02（a）的规定，以资产并购后，被收购资产的公司是否已明显无继续经营活动为判断标准。（whether the corporation is left without a “significant continuing business activity”.）如果被收购资产的公司所留存的经营活动至少代表其全部资产的25%并且代表税后营业所得的25%或者收入的25%，则不构成实质性全部资产，被收购公司股东无投票或退股权。[6]
2、对有限责任公司股东对于资产并购（转让主要财产）的投票权规定得不够明确
我国公司法虽然规定了有责任公司的少数异议股东对于股东会决议出售公司主要财产有退股权，但是在公司法明确列明的有限责任公司股东会的法定权利中，并没有明确股东会对于公司转让主要财产的投票权（见公司法第三十八条）。这样，如果有限责任公司出售主要财产不召开股东会时如何处理，在现行公司法中找不到明确的答案。建议在有限责任公司股东会职权中明确增加规定股东会对公司转让主要财产有投票权[7]。同时建议应对股东会决议的议事方式和表决程序作出进一步明确的规定，比如应由代表股东投票权的三分之二以上通过？还是代表股东投票权的二分之一以上通过？还是出席会议的股东所持表决权三分之二以上通过还是二分之一以上通过？笔者的意见是：被并购公司是有限责任公司的，资产并购协议应由代表股东投票权的三分之二以上通过（即与公司合并中股东享有的投票权相同）。