福建省政府


福建省人民政府关于颁发《福建省技术市场管理办法》的通知
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省人民政府同意《福建省技术市场管理办法》，现予以颁发，望认真贯彻执行。

福建省技术市场管理办法

第一章 总 则
第一条 为加强技术市场管理，维护技术贸易双方当事人的合法权益，促进技术贸易的开展，根据《中华人民共和国技术合同法》及其《实施条例》等法律、法规，结合我省实际，制定本办法。
第二条 技术市场应根据“放开、搞活、扶植、引导”的方针，实行“统一管理，多家经营”。市场所在地的科技、经济、财政、工商行政管理、金融、税务等主管部门，应按照各自的职责，对市场进行管理。
第三条 凡进入技术市场活动的双方单位或个人，均应本着自愿平等、互利有偿和诚实信用的原则进行贸易，不受地区、部门和所有制的限制。
第四条 本办法由本省各级科学技术委员会（以下简称科委）负责组织实施。

第二章 经营范围
第五条 技术市场的经营范围为：技术开发、技术出让、转让、技术服务、技术咨询、技术培训、技术承包、技术入股和技术出口等。
第六条 一切有助于开发新产品、新工艺、新材料及提高产品质量、降低产品成本、节约能耗、提高经济效益的技术和先进的管理，均可进入技术市场。
第七条 向技术市场提供技术商品和技术服务的单位或个人，应对进入市场的技术合法性、真实性和可靠性负责，国家法律、法规不允许进入技术市场贸易的技术，应按照国家有关规定办理。
第八条 技术市场可分为常设技术市场和流动技术市场。常设技术市场应经主管部门签署意见报同级科委审批，并报省科委备案，由当地工商行政管理机关核发《营业执照》。非常设技术市场，按行政管理权限经主管部门批准，报所在地、市、县科委备案。

第三章 技术合同管理
第九条 各级科委和工商行政管理部门是技术合同管理机关。技术合同管理机关应按照《中华人民共和国技术合同法》及其《实施条例》的规定和各自职责的分工，共同做好技术合同管理工作。
第十条 进入技术市场进行技术贸易的双方当事人，均应依照《中华人民共和国技术合同法》及其《实施条例》的规定，订立书面合同书。合同书的规范和格式应以国家科委统一制定的为准。
第十一条 技术市场管理实行技术合同登记制度。对技术合同的认定、登记以及统计工作由各级科委和由省科委委托的机构负责。
上述登记办法由省科委和省工商行政管理部门共同制定，报省人民政府备案。
第十二条 技术合同的认定、登记机关的职责为：
（一）核定技术合同的类别；
（二）对技术贸易情况进行统计；
（三）为同级人民政府提供技术市场发展的宏观决策意见。
第十三条 技术合同在登记生效后，如有变更、解除等情况，应向原认定、登记的机构申报备案。

第四章 技术贸易的财务和税收管理
第十四条 技术贸易的价格或者报酬数额以及价款或酬金是否需要一次付清或者分期支付，或可否用其他办法支付等，均由贸易双方单位或个人自行协商议定。
第十五条 企业单位支付的技术贸易价款或报酬，可在技术开发基金和新产品试制基金中列支；不足部分可按有关规定在企业管理费中列支；报酬较大的，可分期摊入成本。
事业单位支付技术贸易价款或者报酬，可在事业费包干节余或者预算外收入中列支；没有事业费包干节余或者预算外收入的，可在事业费中列支。
第十六条 设立技术商品中介机构，应当经主管部门签署意见，报同级科委批准，实行企业管理的，经批准后，需向工商行政管理部门申请注册登记，领取营业执照。
第十七条 技术商品中介机构在促成技术贸易双方成交过程中所付出的劳动，可根据实际情况，适当收取中介费，其标准由贸易双方协商议定。
对充当项目代理、提供项目可行性报告、咨询服务、参与技术开发或者提供更高层次服务的中介方，可从中介服务费中提取10％的酬金，奖励给有贡献人员，此项酬金不计入单位奖金总额。
第十八条 进行技术贸易的单位可从技术贸易纯收入中提取20％的奖励费用；向海岛、贫困地区、革命老根据地和少数民族聚居地区进行技术贸易的，可从纯收入中提取25％作为奖励费用，此项奖励费用不计入单位奖金总额。
第十九条 技术贸易收入应与非技术性收入分别记帐。各单位留用的技术贸易纯收入，列预算外资金，以五比三比二的比例用于科技发展基金、集体福利基金和奖励基金。
第二十条 企业、事业单位的技术贸易收入，可按国家税法规定享受营业税和所得税的优惠待遇。
第二十一条 个人在技术市场贸易中所取得收入，或在业余从事技术工作和咨询服务的收入，应依法缴纳个人收入调节税。

第五章 技术合同争议的仲裁
第二十二条 技术贸易双方当事人对技术合同发生争议，可以通过协商解决，也可请求有关部门进行调解。经调解达成协议并制成协议书后，双方当事人必须按协议书履行。
第二十三条 前条争议，如双方当事人不愿自行协商或调解时，一方或者双方可依据技术合同法中的有关条款，向法定仲裁机构申请仲裁。当事人对仲裁不服的，可在收到裁决书之日起十五日内向上一级仲裁机构申请复议一次，复议的仲裁决定为终局仲裁决定。当事人一方在规定的期
限内如不履行的，另一方可以申请人民法院强制执行。
第二十四条 技术贸易双方当事人如没有在技术合同中订立争议仲裁条款的，事后又没有达成书面协议，任何一方均可根据《中华人民共和国技术合同法》的规定，向人民法院起诉。

第六章 罚 则
第二十五条 凡有下列行为之一者，根据其情节轻重可给予罚款、没收非法所得、赔偿损失、停业整顿等处罚。情节严重构成犯罪的，依法追究刑事责任：
（一）提供有损害于国家利益、社会公共利益等违法技术的；
（二）剽窃他人技术成果，侵犯他人技术权益的；
（三）采取欺诈或者胁迫手段订立合同的；
（四）非法垄断技术，妨碍技术进步的；
（五）无照经营或以技术贸易为名超越其核定的经营范围的；
（六）倒卖技术合同或订立假合同的；
（七）骗取科技贷款或经费，用于非法经营的；
（八）截留技术市场利润，偷税漏税，滥发奖金的。

第七章 附 则
第二十六条 本办法由福建省科学技术委员会负责解释。
第二十七条 本办法自颁布之日起施行。



1989年12月26日
　　　　　　　　　　　　论当事人逾期提出管辖权异议之处理
　　　　　　　　　　　　　　　　——新民诉法学习心得体会之管辖篇

　　　　　　　　　　　　　　　作者：余秀才、高雁[1]

摘要：

随着新民诉法对协议管辖的修改和应诉管辖制度的确立，大大拓展了法院可受案的范围，特别是应诉管辖的确立，使法院增加了相当一部分立案后在相当一段时间内管辖权处于待定状态的案件，必然使管辖异议申请量大增。而应诉管辖即默示协议管辖，意味着超期提出管辖异议，甚至收传票后不提管辖异议亦不到庭参加诉讼，同样使被告“接受受诉法院管辖”的推定不成立，使受诉法院丧失管辖权，故需谨慎对待。

关键词：

协议管辖、应诉管辖、默示协议、管辖权待定

引言：

全国人大常委会于2012年8月31日对民事诉讼法进行了修改，于2013年1月1日起施行。作为民事审判工作一线的审判人员，为与时俱进，故取而习之，其中管辖部分的修改引发了笔者的思考，也就引出了本文。

一、新民诉法对法院的管辖权主动审查义务的影响

毫无疑问，法院在立案时应主动审查管辖权，审查的范围包括级别管辖、专属管辖和地域管辖，即全面审查。在2012民诉法修改前，这几方面的规定基本明确，法院审查亦比较方便，民诉法修改后却增加了诸多变数。

（一）协议管辖的影响

条文：第三十四条 合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

与旧法相比，主要作了两个方面的修改，一是将可协议管辖的纠纷从原来的合同纠纷扩展至“其他财产权益纠纷”；二是可协议约定的地点在原来五个地点之外增加了“与争议有实际联系的地点”这一兜底条款。这一修改系民事诉讼“处分原则”的体现，尊重了民众的主观意愿，方便了当事人。举例而言，如北京的张某到云南元阳梯田景区旅游期间，在路边看到一条受伤的奄奄一息的名贵宠物犬，便将之收养并予以治疗，支出饲养费和治疗费共500元。两日后，同在元阳梯田景区旅游的来自上海的李某找到张某称其是宠物犬的主人，要求张某予以返还。此时如依旧民诉法，则双方不可约定管辖法院，李某要求返还原物的物权保护纠纷要到北京起诉，而张某要求支付相关费用的无因管理纠纷则要到上海起诉，极不方便，也不利于及时解决纠纷。如依新民诉法，则双方约定由元阳县人民法院管辖即可，极大地方便了当事人。从此意义上说，这一修改是一个重大的历史进步，值得称颂。

但仔细思之，可发现这一修改给法院带来了诸多不确定因素。首先，何谓其他财产权益纠纷极不明确，离婚后财产纠纷、同居关系析产纠纷以及追索抚养费、赡养费的纠纷算不算？其次，“与争议有实际联系的地点”这一规定同样极不明确，如前述的三种纠纷可约定管辖，又可约定哪些法院管辖？这些都为法院立案庭的法官审查管辖权增加了不少的难度。

（二）应诉管辖的影响

条文：第一百二十七条 人民法院受理案件后，当事人对管辖权有异议的，应当在提交答辩状期间提出。人民法院对当事人提出的异议，应当审查。异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；异议不成立的，裁定驳回。

当事人未提出管辖异议，并应答辩的，视为受诉人民法院有管辖权，但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。

本条的修改主要是增加了第二款的规定。依照最高院的观点，本条的适用应具备以下几个条件：1、未在答辩期内提出管辖权异议；2、当事人应诉答辩；3、不违反专属管辖和级别管辖的规定。[2]表面上看，这同样是惠民、便民之举，仔细思之，其实不然——很明显，这三个条件中，前两个条件都是立案之后的事，则意味着法院在立案时只需审查第三个条件，即“不违反专属管辖和级别管辖”即可立案，至于是否有地域管辖权在所不问，先立了再说，能不能审理全看被告是否提管辖异议和是否应诉答辩。这必然大开法院随意立案、胡乱立案之门，且使前述的协议管辖规定成为一纸空文。例如，两个上海人到元阳梯田旅游时突然想离婚，则双方只需同时到元阳县人民法院办理即可，一方起诉，另一方直接放弃举证期限和答辩期限，并明确放弃提管辖权异议的权利，则依照本条的规定，元阳法院完全可立案处理，那前述的协议管辖的限制性规定还有何用？

依照最高院的观点，“应诉管辖也称默示协议管辖、拟制合意管辖、推定管辖或由于不责问的辩论而生的管辖，是指没有管辖协议，但法院推定当事人之间形成了由受诉法院管辖的合意的一项制度”[3]。很明显，既然是没有协议但因一定的行为而形成默示协议，那肯定只有允许协议的东西才可能形成，但最高院却主张应诉管辖只有前述三个适用条件，实在……故此，笔者大胆提出应诉管辖还应有第四个条件，即只有符合新民诉法第三十四条规定的允许协议管辖的案件和地点才可适用之，且，这应该是应诉管辖成立的最根本、最核心的理论基础，是法律规定的应有之意。其实，我们还可换个角度试想一下，对于不可协议管辖的案件和地点，即便有书面协议约定管辖，法院依然应当认定协议无效，认定约定法院无管辖权。那么，无书面协议、建立在仅因一定行为而推定形成所谓的“协议”基础上的应诉管辖又岂能成立？故法院不可随意立案，在立案时仍应依照协议管辖的规定予以审查。

另外，笔者认为，应诉管辖应该还一个潜藏条件：受诉法院本身并无管辖权，如依照法律和司法解释已经足以确认受诉法院有管辖权的话，根本无适用应诉管辖之必要，受诉法院只是因协议管辖的规定有可能在立案后获得管辖权，故应诉管辖案件必然是一个立案后管辖权待定案件。

（三）删除“管辖错误再审”的影响

依照《关于修改的决定》第四十四条的规定，删去了原民诉讼法第一百七十九条第一款第（七）项“违反法律规定，管辖错误的”的规定，也就是说管辖错误不再是可提起再审的理由，即只要实体处理正确，除确定管辖之外的其审判程序合法，则管辖错误不可再申请再审。对此，笔者的理解是：因“除确定管辖之外的其审判程序合法”表明已经保障了当事人的应诉、答辩权，则在新法下，受诉法院因当事人应诉答辩而取得管辖权，使管辖错误得以纠正，当然也就不存在申请再审的问题。表面上看，这是司法裁判终局性的体现，的确可减少当事人诉累，避免仅仅为了纠正一个管辖错误而导致的财力、物力和人力的无畏浪费，节约司法资源，系注重实际效果的比较现实的规定。但如将该条回归到立案阶段来看，则引起的反响无疑是巨大的，因为这一规定无疑是为违反管辖规定错误立案解除了申诉缠访的枷锁，“无天平的宝剑是赤裸裸的暴力，无宝剑的天平则意味着法的软弱可欺”[4]，这一名言说明罚则部分是一部法律的核心，结合前述“应诉管辖”的规定，那么试问对于一些胆大妄为者，还有什么案件不敢立？

综上，此次民诉法的修改，完全打破了原有的管辖制度，特别是因为应诉管辖制度的确立，使法院是否具有管辖权在立案时处于待定状态，从而也就使法院对管辖权的审查由主动审查变成了被动审查，或者依笔者前述的偏激的做法，只审查级别管辖和专属管辖，其他一律不管。这些对法院的影响无疑是巨大的。

二、逾期提出管辖权异议的处理

（一）以往的处理方式