公司股东诉讼内容之我见

——通过一起股东诉讼案例引发的法律思考

作者：刘莉
工作单位：黑龙江孟繁旭律师事务所律师

前 言
随着商事活动日益活跃，公司法意义上的纠纷呈上升趋势。在本次公司法修改后确立了很多新的诉讼类型，这些新的规定为股东权纠纷以及损害公司权益纠纷开辟了很多处理问题的捷径。笔者结合律师实际业务和公司法新规定深入剖析公司诉讼中存在的问题，主要从诉讼主体资格，诉讼切入点、判决如何执行等诸多方面论述。力求深入浅出，为实务操作有所启发。

案例：某中型集体企业改制为有限责任公司，新公司为原集体企业及其他企业共同组建成立，在新公司核发营业执照的当天，原集体企业主体注销。新公司股权结构确定为，职工集体股占总股本84.8%，由原劳服公司工会代表行使股权，A厂占10.6 %，B厂占4.6%。职工集体股未办理社团法人资格登记。企业成立初始董事成员五名，董事人选是由原集体企业的负责人作为职工集体股代表，与其他两厂负责人共同召开股东会选举产生。同日董事召开董事会，选举产生第一届董事长，作为企业的法定代表人。由于公司成立后不能保证职工集体股股东利益，职工联合召开职工大会，选举职工代表，先后召开股东会和董事会，重新选举董事成员，更换董事长。更换后原董事成员不执行决议，不交公司公章，不交接账务，致使新一届董事无法履行职务，从而引发纠纷。

本案是一个典型的公司股东权益纠纷，笔者认为解决问题主要从三个方面分析：第一、职工集体股的代表人身份确定问题或称股东身份问题；第二、股东会和董事会决议效力问题；第三、工商登记备案制度意义和作用；第四、用现行法律视角分析本案例操作规程。
一、股东身份问题
1、股东资格的基本要求
按照我国民商法基本原则，民事主体无疑应具有法律上独立的人格，即具有独立的民事权利能力和民事行为能力，股东也是一样。职工集体股本身虽然是所有职工共同享有权利的一个整体，但这个整体需要经过法律程序的确定。国家工商总局1999年下发的《关于企业登记管理若干问题的执行意见》第6条规定，社会团体（含工会）、事业单位及民办非企业单位，具备法人资格的，可以作为公司股东或投资开办企业法人。很显然，只有具备独立法人资格的主体才可以成为股东，才能确定独立法律地位。
2、职工集体股股权行使人确定
据前文所述已经办理社团法人登记的，可以作为公司股东。但是这个案例中84.8%股权持有人未办理法人登记，不仅如此，按照《中华人民共和国工会法》第13条基层工会组织所在企业终止，该工会组织相应撤销。所以导致该公司84.8%股权持有人“缺位”，应当办理股权承继。我国《公司法》有限责任公司有最高人数限制不得超过50人，不可能将所有的原集体企业职工都列为股东，职工集体股仍应为一个整体。在股权未量化到具体份额下，内部应为共同共有的关系。
按照民法原理，共同共有人可以依照契约形式或法律确定，由某个或某些共有人对外代表全体共有人执行事务，对内依法或依约在不损害共有人利益的前提下管理共有财产。笔者认为，新成立公司的工会可以作为股权持有人代表职工行使权利，或者类似案例中由全体职工集体股成员以“海选”方式推选代表作为“显名”股东代为行使股权。但需要指出， 这种“缺位”的状况属于公司股东意思自治范畴，不易于司法和行政手段干预解决，应由职工自行解决。

二、股东会或股东大会、董事会议事规则
1、确权在先，决议生效在后
股东会的效力取决于适格的股东召开并决议通过，这种“适格的股东”系指工商档案中体现的股东，或者公司内部用股东名册确定的股东。只有通过合法程序确认身份，股东之间权利义务才能被固定，才能是真正意义的实质股东。正因为这样，股权权利人或权利代表人的确定，才是涉足公司内部治理问题的前提，也是股东会或董事会效力确定的基础，没有民事权利何谈民事行为，笔者称其为“权利早于行为”。因此，本案例中召开职工大会进行代表选举是非常正确的，但谁有权参与职工大会，也就是该“缺位”的84.8%股权到底归哪些人共同所有，需要通过一个内部程序确定或者通过司法途径加以确定。只有在此基础上，选举代表人持有和行使该股权，并将此代表人身份记载入工商变更登记事项中才是股东身份的最终确定。否则，在股权承受人未确定的情况召开股东会显属本末倒置。
2、检讨股东会、董事会原根深蒂固的传统规则
（1）召集和主持会议的限制
此案例发生在《公司法》2005年修改前，按照当时的法律规定，有限责任公司股东会的召集和主持有严格的限制1，提议召集人最大限度放宽在代表四分之一以上表决权的股东，或三分之一以上董事，或者监事。如果三类代表不召集则会议无法召开。而且当时的《公司法》要求主持会议的人员，除董事长因事不能到会可以委托其他董事主持外，法律未授权其他人可以主持。所以当时很多的案例诉讼到人民法院，因为股东会、董事会程序问题不合法将决议确定无效。
（2）股东会或董事会决议效力的确定
曾经一段时间，法学学术上通说认为，对于股东会、董事会的决议效力的确定要注重实质，减少形式要求。对于无效决议的确定是以违背《公司法》强制性规定为标准，主要指：第一、决议通过比例违反强制性表决标准的限制2；第二、选举出董事、监事等高管人员是公司法资格上不允许担任的人员；第三、导致股权不平等或取消股东资格的；第四、决议无股东签名等实质性内容。对于撤销决议主要是依据是否履行了通知义务，是否存在场所或时间明显难以到达或参加的，或者召开会议不正当限制发言等实质性情况。但是，对于未按照法律要求由特殊人员（董事长或其他董事）召集或主持的情况，不能必然导致决议无效或撤销。可是在当时的法律背景下，公司法中许多的条款基于不易区分强制或任意性规范的差异，将决议效力认定的五花八门，此案也一样难逃宿命。
（3）新公司法为此带来曙光
2005年修改的《公司法》对此给予高度重视，第41条规定董事会或执行董事不召集，由监事会或监事召集和主持；监事会或监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。这一规定即保护了中小股东的利益，同时也根治了董事怠于履行义务的行为。如果本案纠纷出现在此时，显然召集和主持均不存在法律障碍，只要董事、监事先礼后兵，留出适当期限，尽到提议召集的义务，股东在此“适当期限”3内仍不召集，股东会依法且依照公司章程议事规则更换非由职工代表担任的董事、监事人选，遂后，召开董事会更换董事长。既而，重新召开股东会修改公司章程。很显然在新公司法制度下，自行召开股东会将是一件轻而易举的事。
三、工商变更登记中登记备案制度意义和作用
1、公司登记事项变更内容及要求
（1）变更登记的内容
公司登记有设立登记和变更登记之分。公司设立时需要对4公司名称、住所、法定代表人姓名、注册资本、实收资本、公司类型、经营范围、营业期限和有限责任公司股东或者股份有限公司发起人的姓名或者名称，以及认缴和实缴的出资额、出资时间、出资方式，这一系列的事项办理登记。在公司设立后公司发生以上事项的变更，也必须及时到工商行政管理部门办理变更登记。公司登记事项的确立和变化，来源于公司内部组织机构（发起人大会、股东会、董事会或监事会）议事决定，决议成形后需要通过章程的修订版或章程修正案作为登记变更文件载体申请变更登记，变更登记后公司或工商行政部门则以新营业执照呈现给公众。

（2）变更登记的程序要求

工商登记变更来源于工商业主的申请，申请的材料中应具备法律或行政法规的要求。按照《中华人民共和国公司登记管理条例》(2005年修订)第27条规定公司变更登记应提交法定代表人签署的变更登记申请书、依法的决议和国家工商总局要求提供的文件。工商行政管理部门以法律要求的材料为依据，进行形式要件审查。笔者认为工商行政管理机关的审查的内容有：
第一、股东会或股东大会决议的参与人是否与工商档案登记股东相一致。用此决定股东会或股东大会通过的章程修正案通过程序是否实质内容合法；
第二、董事会会议参与人是否与工商档案登记的董事人员一致，用此确定除强制性议事规则之外其他实质内容是否合法；
第三、按照《公司登记管理条例》规定的要求提供的所需材料是否完备；
第四、对于法律、行政法规明确规定：决议事项通过程序有强制性规定的5，通过的决议参与人或通过标准、比例要符合法律要求。对于公司章程有特殊约定的，还应该符合章程特殊规则要求。
除以上的形式审查外，对于实质意义的审查，包括是否真实意思表示、来源是否合法等均不应在审查范围之内。

2、股东会与董事会决议在决议作出时生效，非以工商登记为决议生效要件
（1）股东会、董事会为公司组织机构，是公司内部治理的体现
公司内部经营决策、投资计划、更换选举董事或监事、增加或减少注册资本、公司合并分立或解散清算、修改公司章程等一系列行为是内部组织机构的职权，相反这些职权的运用同样是公司经营发展和确定公司管理人或代表人的基础。公司组织机构的这种内部治理内容的好与坏，成与败关系到每个股东的利益。其中，经营决策决定股东“收成”，董事人选甚或董事长的确定决定是否能够代表股东利益，是否能够侵害股东权益，至关重要。这种重要在于对于公司内部股东权益的直接影响，这是商事主体在设立时，所有的股东所追求的最终目标，即利益最大化的目标。因此，股东会、董事会的决议在绝大多数的情况下均为了股东利益最大化目标努力着，这当然不涉及外部问题。所以通过股东会或董事会性质和特点分析，笔者认为，股东会或董事会所作出的决议不需要登记即生效。

（2）变更登记对第三人的效力
笔者同样注意到，股东利益最大化是否侵害第三人或债权人利益，是否因为公司代表人更换而造成不当代理关系，这无论对公司股东、第三人或债权人均是最担心的后果。按照《合同法》第49条表见代理订立合同的效力确定，如果公司相对人有理由相信已经被罢免的法定代表人仍为公司代表人与其订立合同，这种代理行为是有效的。另外，公司法对于法定代表人的变更是办理工商登记变更的事项，需要在变更决议作出后30日内办理变更登记。但是此事项的变更登记仍然是属于“宣示性”行为，所产生的是公示效力，而非设权效力。该法定代表人不能因为未登记而否认股东会或董事会决议的效力。那么对于善意第三人，应基于合同法原理确定合同效力，但该越权行为人对其造成的损失承担对公司或股东的赔偿责任。这也正是将来在制订公司章程时应该考虑的现实问题，将赔偿责任作以细化规定，得以防微杜渐。
山西省人大常委会


山西省法律援助条例

（2003年11月30日山西省第十届人民代表大会常务委员会第七次会议通过）

　　　　　　　　　　　　　 第一章　总则

　　第一条　为保障经济困难和其他符合法定条件的公民获得必要的法律服务，规范法律援助工作，根据有关法律、行政法规，结合本省实际，制定本条例。
　　第二条　县级以上人民政府应当设立法律援助机构。
　　法律援助机构应当组织法律服务机构和法律服务人员，为符合本条例规定的公民提供无偿法律服务。
　　第三条　县级以上人民政府应当将法律援助所需经费列入同级财政预算。
　　鼓励社会组织和个人为法律援助提供捐助。法律援助经费由法律援助机构管理，专款专用，并接受财政、审计部门的监督。
　　第四条　县级以上人民政府司法行政部门监督管理本行政区域的法律援助工作。
　　第五条　鼓励社会组织和法律服务人员自愿为经济困难的公民提供无偿法律服务。
　　第六条　机关、团体、企业、事业单位和个人，应当支持、配合法律援助工作。
　　任何组织和个人不得干涉法律援助活动。

　　　　　　　　　　　第二章　法律援助的对象、范围和形式

　　第七条　公民维护自身合法权益需要法律服务，属于下列情形之一的，可以申请法律援助：
　　（一）领取最低生活保障金的；
　　（二）在养老院、孤儿院等社会福利机构中由政府供养的；
　　（三）由农村集体经济组织保吃、保穿、保住、保医、保葬的；
　　（四）因自然灾害或者其他不可抗力等原因造成经济困难，无力支付法律服务费用的。
　　第八条　公诉人出庭公诉的案件，被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人，人民法院为被告人指定辩护时，法律援助机构应当提供法律援助。
　　被告人是盲、聋、哑人或者未成年人而没有委托辩护人的，或者被告人可能被判处死刑而没有委托辩护人的，人民法院为被告人指定辩护时，法律援助机构应当提供法律援助，而无需对被告人进行经济状况的审查。
　　第九条　属于本条例第七条规定情形的公民，可以就下列事项申请法律援助：
　　（一）刑事案件；
　　（二）请求给付劳动报酬、社会保险金；
　　（三）工伤事故、交通事故和医疗损害赔偿争议；
　　（四）请求给付扶养费、抚育费、赡养费；
　　（五）请求发给抚恤金、救济金、最低生活保障金；
　　（六）请求国家赔偿；
　　（七）因见义勇为而主张民事权益；
　　（八）其他确需法律援助的事项。
　　第十条　法律援助采取下列形式：
　　（一）刑事案件的辩护和代理；
　　（二）民事诉讼代理、行政诉讼代理；
　　（三）行政复议、仲裁和其他非诉讼法律事务代理；
　　（四）办理公证证明、司法鉴定；
　　（五）解答法律询问、代拟法律文书。

　　　　　　　　　　　第三章　法律援助的申请、受理和实施

　　第十一条　申请法律援助应当提交下列材料：
　　（一）申请书；
　　（二）居民身份证、户籍证明或者其他有效的身份证明；
　　（三）领取最低生活保障金的有效证件，或者乡（镇）人民政府、街道办事处出具的有关本人和家庭经济状况的证明；
　　（四）与申请援助事项有关的其他材料。
　　第十二条　法律援助机构认为申请人提交的材料不完备的，应当告知申请人补正。
　　法律援助机构对申请人提交的经济状况证明有疑义的，应当调查核实。
　　第十三条　无民事行为能力人、限制民事行为能力人的法定代理人和其他公民的委托代理人，可以代为申请法律援助。代理人代为申请法律援助的，应当向法律援助机构提交其有权代理的资格证明。
　　第十四条　国家《法律援助条例》对法律援助申请的受理有规定的，从其规定；没有规定的，由申请人住所地或者案件处理机关所在地同级人民政府设立的法律援助机构统一受理。申请人分别向住所地和案件处理机关所在地同级人民政府设立的法律援助机构提出申请的，由先接到申请的法律援助机构受理。
　　第十五条　法律援助机构应当在收到申请材料之日起7个工作日内作出是否给予法律援助的决定，并书面告知申请人。
　　申请人对不予法律援助的决定有异议的，可以在收到法律援助机构的通知书之日起7个工作日内，向主管该法律援助机构的司法行政部门提出。司法行政部门应当在5个工作日内就申请人提出的异议作出决定，并书面告知申请人。
　　第十六条　受援人无正当理由拒绝接受法律援助的，不得就同一事项再次申请法律援助。
　　第十七条　人民法院认为需要指定律师为刑事案件的被告人提供辩护的，应当在开庭10日前将指定辩护通知书和案件材料送交法律援助机构。法律援助机构应当在开庭3日前将确定的辩护律师书面告知人民法院。
　　前款所称案件材料，是指起诉书副本、判决书副本和被告人的上诉状。
　　第十八条　申请事项属于下列情形之一的，法律援助机构应当及时决定是否给予法律援助，法律服务机构也可以先行提供法律服务，但应当在3个工作日内提请法律援助机构审核：
　　（一）法定时效即将届满的；
　　（二）必须立即采取财产保全措施的；
　　（三）其他紧急情况。第十九条法律服务人员办理法律援助案件，需要有关机关和其他组织提供证据及相关材料的，有关机关和组织应当配合并免收费用。
　　第二十条　受援人将法律服务人员办理法律援助案件的必要支出列入诉讼请求或者仲裁请求的，人民法院或者仲裁机构应当依法予以支持。
　　第二十一条　法律援助案件结案后，法律服务人员应当向法律援助机构及时提交有关法律文书副本或者复印件、结案报告等材料。法律援助机构收到材料后，应当按照本省有关规定向办理该法律援助案件的法律服务人员支付办案补贴。
　　第二十二条　获得法律援助的公民申请免交、减交或者缓交诉讼、仲裁、鉴定等费用的，人民法院、仲裁机构、鉴定机构应当根据具体情况，免收、减收或者缓收诉讼、仲裁、鉴定等费用。

　　　　　　　　　　 第四章　受援人和法律服务人员的权利、义务

　　第二十三条　受援人在接受法律援助过程中有权了解为其提供法律援助的情况，在有证据证明法律服务人员未履行职责时可以向司法行政部门举报，并可以请求法律援助机构更换法律服务人员。法律援助机构应当在7个工作日内审核并书面告知受援人。
　　第二十四条　受援人在接受法律援助过程中应当如实陈述案件事实、提供有关证据或者材料，并协助法律服务人员调查取证。
　　第二十五条　法律服务人员在法律援助过程中有权要求受援人提供与法律援助案件有关的证据或者材料，发现受援人不符合法律援助条件或者在受援人不予配合时，可以在征得法律援助机构书面同意后终止法律援助。
　　第二十六条　法律服务人员在法律援助过程中应当依法维护受援人的权益，保守国家秘密和商业秘密，不得泄露他人隐私，无正当理由不得拒绝、拖延、终止或者委托他人办理法律援助案件，并不得利用法律援助案件牟取不正当利益。

　　　　　　　　　　　　　　　　第五章　法律责任

　　第二十七条　法律服务机构无正当理由拒绝承办法律援助案件的，由司法行政部门给予警告，责令改正，情节严重的，给予1个月以上3个月以下停业整顿的处罚。
　　第二十八条　法律服务人员有下列行为之一的，由司法行政部门给予警告，责令改正；情节严重的，给予1个月以上3个月以下停止执业的处罚：
　　（一）无正当理由拒绝、拖延、终止或者委托他人办理法律援助案件的；
　　（二）向受援人收取财物或者牟取其他不正当利益的；
　　（三）其他违反职业道德和执业纪律的。有前款第二项规定行为的，由司法行政部门责令退还收取的财物，可以并处所收财物价值1倍以上3倍以下、不少于1000元的罚款。
　　法律服务人员违法执业给受援人造成损失的，其所在的法律服务机构应当承担赔偿责任。
　　第二十九条　受援人以欺骗方式获得法律援助的，法律援助机构应当通知法律服务人员终止法律援助；受援人应当按照国家规定的法律服务收费标准向承办该案件的法律服务人员支付法律服务费用。
　　第三十条　法律援助机构及其工作人员有下列行为之一的，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员给予纪律处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任：
　　（一）无正当理由不受理符合本条例规定条件的法律援助申请的；
　　（二）故意为不符合本条例规定条件的公民提供法律援助的；
　　（三）在受理审查法律援助申请或者办理法律援助案件中收取财物或者牟取其他不正当利益的；
　　（四）在办理法律援助案件过程中从事有偿法律服务的；
　　（五）侵占、贪污、挪用或者以其他非法手段使用法律援助经费的。
　　第三十一条　司法行政部门的工作人员在法律援助监督管理工作中滥用职权、玩忽职守的，依法给予行政处分，构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　　　　　　　　　　　　　　　 第六章　附则

　　第三十二条　法律援助机构应当面向社会公开招聘具有法学专业高等学历的人员从事法律援助工作。法律援助机构的工作人员办理法律援助案件的，应当取得相应的执业资格。
　　第三十三条　本条例自2004年1月1日起施行。