虚假表示讲“位置”
----从一案件的错误处理看《反法》的立法缺陷

（刘卫星 冯德军）单位：潍坊市工商局 地址：潍坊市民生东街67号 邮编：261041


当前,经营者常常利用各种方式、方法对自己的商品或者服务作引人误解的虚假宣传或者虚假表示,误导公众。其违法行为的表现形式各种各样，有的是利用广告，有的是在商品包装上直接作虚假表示，有的是利用现场虚假的演示和说明等等。对这些行为，按照现行法律规定，有的要适用《广告法》等处理，有的却只能适用反不正当竞争法规处理。但在实践中，笔者发现，由于《反不正当竞争法》将虚假表示和虚假宣传两种实际上法律性质相同的方式作了不同的规定，给执法造成了一定的困难。下面的例子就具有一定的代表性；

基本案情 当事人某农化有限公司，于2003年1月4日开始生产包装袋标有“来自以色列的超浓缩绿色无公害活力冲施肥，以色列土肥专家研制，2002年国际蔬菜博览会推荐产品，中国某农化有限公司出品”、“加拿大希尔诺博士研制，2002年国际蔬菜博览会指定产品，中国某市农化有限公司出品”字样的冲施肥、钾宝肥及标有“英国牛津大学专家研制，2002年国际蔬菜博览会推荐产品、中国某市农化公司出品”的冲施肥等七种有机肥，至查获时止，共计生产了101.1吨，货值63392元，全部是由某农化有限公司按相同工艺、设备、原料生产，用标有不同内容的包装袋进行包装。经进一步调查，该当事人上述包装袋上有关外国专家研制及所谓博览会推荐产品的相关内容全部是虚假的。
定性处理 某市工商局认为，当事人的行为违反了《中华人民共和国反不正当竞争法》第九条第一款的规定，属于引人误解的虚假宣传行为。依据《中华人民共和国反不正当竞争法》第二十四条的规定，作出了责令其停止违法行为、消除影响，并处以罚款3万元的处罚。

本案的定性处理值得商榷。
要分析本案的处理首先需要分析《反不正当竞争法》的有关规定。我国《反不正当竞争法》以“在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地，对商品质量作引人误解的虚假表示”（第5条第4项）和“利用广告或者其他方法，对商品的质量、制作成分、性能、用途、生产者、有效期限、产地等作引人误解的虚假宣传”（第九条第一款）分别规定了对商品质量作虚假表示的方式，一个对“位置”有所要求即需“在商品上”，另一个是“利用广告和其他方法”。值得注意的是，上述方式其法律性质实际上是一致的，只是在具体方法上有所区别。《反法》对仅仅是方式不同而法律性质相同的违法行为作了不同的规定，在法律责任上也大相径庭（分别是转致适用《产品质量法》给予相对较轻的处理和予以罚款1万元到20万元的较重处罚），不能不说是立法本身的一个缺陷。
面对立法现实状况，要适用现有法律正确处理本案，对《反法》第5条第4项的条文本身理解也是一个问题。目前，对该项的理解有两种，一种理解是将“在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地”作为“对商品质量作引人误解的虚假表示”的手段，两者之间是手段与目的的关系；另外一种理解是，将“在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志”、“伪造产地”与“对商品质量作引人误解的虚假表示”理解为并列关系，作为三种独立的行为。应该说，两种理解都有其道理。实际上，“在商品上伪造或者冒用认证标志、名优标志等质量标志，伪造产地”与“对商品质量作引人误解的虚假表示”是一种种属关系，将三者理解为并列关系确实有些不通。但是，在现行立法体例下，考虑到与《产品质量法》的衔接等因素，将“对商品质量作引人误解的虚假表示”理解为独立的行为具有现实合理性，而且，全国人大法工委所著《〈中华人民共和国反不正当竞争法〉释义》、国家工商局条法司所著《反不正当竞争法释义》，都将该项条文理解为包括三种独立的违法行为。
本案中，当事人违法行为的表现主要是在商品包装上对产品技术来源以及所谓博览会的认可等作了虚假表示，让人误解为该产品是一种技术水平高、产品质量好的产品，对商品质量作了引人误解的虚假表示，应当适用《反不正当竞争法》第5条第4项、第21条第一款的规定和《产品质量法》的具体规定处罚。而某市工商局适用的法律条款显然是错误的，因为当事人使用的手段显然不是“利用广告或者其他方法”，而是在一定位置（包装）即“在商品上”。
当然，立法缺陷给执法造成的障碍也是现实的问题，需要在修改法律时加以改正。建议可直接将“对商品质量作引人误解的虚假表示”规定为独立的行为,并将《反不正当竞争法》第5条第4项和第九条第一款合并,使法律简单明了,易于操作,并且不缺乏严谨性。







交通部


交通部关于发布《全国交通系统经济效益先进企业评比办法》的通知

1991年2月23日，交通部

各省、自治区、直辖市交通厅（局），部属各单位及双重领导港口：
现发布《全国交通系统经济效益先进企业评比办法》，自发布之日起施行。

全国交通系统经济效益先进企业评比办法

第一章 总 则
第一条 为促进交通企业不断改善经营管理，完善经营机制，提高企业素质和经济效益，更好地满足社会需求，制定本办法。
第二条 全国交通系统经济效益先进企业的评比工作，由交通部统一组织，每年进行一次。

第二章 评比条件和范围
第三条 全国交通系统经济效益先进企业评比条件：
（一）在评比年度内企业经济效益显著，主要经济效果指标在同行业处于先进水平；
（二）经营管理基础工作扎实，积极开展经济活动分析，工作卓有成效；
（三）坚持企业内部配套改革，积极推进企业管理现代化，为用户服务取得优异成绩。
评比年度发生重大安全责任事故或重大质量责任事故的企业不得申请参加全国交通系统经济效益先进企业的评比。
第四条 全国交通系统经济效益先进企业评比范围为：交通行业中实行独立核算，具有法人资格的企业。
交通部直属各总公司及黑龙江航运管理局等不列入评比范围。

第三章 评比程序和要求
第五条 全国交通系统经济效益先进企业的评比由企业自愿申请。企业在申请前，应按要求先进行自评。
第六条 沿海主要港口（系指交通部直属和双重领导的港口）、交通部直属沿海运输企业在自评后，直接向交通部申请，由交通部归口管理部门进行评比。
其他交通部直属企业自评后，向其上级主管单位（主管局和总公司）申请。各主管局和总公司按本系统制订的办法实施细则对所属的申请企业组织初评，并在此基础上向交通部推荐1～2个优秀企业参加评比。
第七条 地方交通企业自评后向所在省、自治区、直辖市交通厅（局）申请，由各厅（局）负责初评工作。在初评时，要按本地区制订的评比实施细则，组织专门的评审组进行认真的审议和评定。根据评定结果，择优向交通部推荐1～2个企业参加评比（计划单列市所属企业仍向各行政隶属省交通厅申请，并在省内进行初评，但可单独增加1个推荐名额）。
第八条 企业和主管部门的申请及推荐截止时间为四月十五日，逾期不予评比。
第九条 在申请和推荐经济效益先进企业时，要同时报送企业《主要经济效果指标完成情况表》和分析总结材料。总结材料要着重反映企业内部配套改革，挖掘企业内部潜力，向管理要效益，向科技进步要效益，向搞活经营要效益和经济活动情况分析等方面的内容。
第十条 交通部归口管理部门在企业自评、申请（自荐）和上级主管单位推荐的基础上，应本着计分和评议相结合的原则，组织有关专家对上报的企业进行评审，并经交通部批准，选出该年度的全国交通系统经济效益先进企业

第四章 评 比 纪 律
第十一条 评比经济效益先进企业的工作是一项政策性较强的工作，应严肃认真地进行。从事评比工作的人员应坚持高标准、严要求和实事求是的原则，反对不正之风，严守评比纪律。
企业申请和上级主管单位推荐时，所提供的数据资料和情况必须真实、可靠，严禁弄虚作假。否则，一经查实，对有关人员要严肃处理，对已获得经济效益先进企业称号的单位，予以撤销，并酌情免除该企业一至二年的评比资格。

第五章 奖 励
第十二条 交通部对获得交通系统经济效益先进企业称号的单位，五月底给予通报表彰。
第十三条 凡被交通部评为年度经济效益先进的企业，其主管单位可根据情况对有关人员颁发精神和物质奖励。

第六章 附 则
第十四条 各地区、各行业要根据本办法制订相应的实施细则，报交通部备案。
第十五条 本办法自发布之日起施行，交通部一九八五年十二月三十日颁布的《交通系统经济效益先进企业评比办法（试行）》、《交通部直属港口、船舶运输经济效益先进企业评比办法（试行）》、《交通部直属工业企业经济效益先进单位评比办法（试行）》、《交通部直属航务工程、航道、公路工程经济效益先进企业评比办法（试行）》同时废止。
第十六条 本办法解释权属交通部。

全国交通系统经济效益先进企业申报表
企业基本情况
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|企业名称| |电 话| |
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|详细地址| |邮政编码| |
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| 企业主要经济效果指标完成情况 |
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| 审计部门审核意见 |
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| 年 月 日（盖章） |
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| 分析总结材料 |
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上级主管部门推荐意见表
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