对精神病患者诉讼主体能否主动的审查
周红兵
原告陈某起诉被告李某离婚，原告的听力有明显残疾，被告的腿部也明显有残疾。原、被告除了委托律师作为他们的诉讼代理人外，被告还委托了其母亲为她的代理人。审理过程中，法官发现被告被告虽然能听懂别人说的话，但是语言表达能力几乎没有，智力水平与其年龄不相适应；同时，被告的母亲对被告的智力低下也予以认可，但是拒绝对其智力状况进行鉴定，也不认为其女的民事行为能力存在障碍。原告没有提出异议。为此审判人员对被告的诉讼行为能力是否主动审查，提出两种意见：
第一种意见认为，法官对当事人的诉讼行为能力问题不应主动进行审查，理由是双方当事人均未提出异议，对双方认同的事实予以认可。中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”
第二种意见认为，法官应对当事人的诉讼行为能力主动进行审查。是否以当事人的申请为必要？根据“不告不理”的法理和司法权被动性的原则，法院似乎应当以申请为之，但基于对程序公正的考虑，法院得以职权主动审查。
笔者同意第二种意见。理由是：
1、从我国现行法律来看，法官对当事人的诉讼行为能力主动审查符合法律规定。《中华人民共和国民事诉讼法》第六十四条第一款规定“当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。”第二款规定“当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据，或者人民法院认为审理案件需要的证据，人民法院应当调查收集。”最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》若干问题的意见第73条列举了依照民事诉讼法第六十四条第二款规定由人民法院负责调查收集的证据的四种情形，其中第（2）条规定人民法院认为需要鉴定、勘验的。最高人民法院颁布的《关于民事证据的若干规定》第十五条对《民事诉讼法》第六十四条第二款规定了“人民法院认为审理案件需要的证据”有两种情形，其中第（二）项规定，“涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。”当事人的主体资格是程序性的问题，法院可以此规定主动审查。
2、从民事行为的效力上来说，法院也应当主动对当事人的诉讼行为能力进行审查。行为能力以权利能力为基础，以意思能力为前提。因此，自然人的行为能力状况决定于其意思能力状况。
在民法上精神病人可分为三种，一是完全不能辩认自己的行为的；二是不能完全辩认自己的行为的；三是间歇性精神病人。前两种精神病人情形依照法律规定可被确认为无民事行为能力人或限制民事行为能力人。这两种精神病人在理性情感上或意志意识上均存在着严重的精神性疾病障碍，其在正常的生产、生活中，必缺乏正常的认识事物能力和判断是非的能力，不能依法独立实施法律民事行为，如痴呆症人、偏执型精神病人、轻度或重度的精神分裂症人等。
而精神病人在诉讼中能否被确认为无民事行为能力人或限制民事行为能力人，这关系到精神病人在诉讼中的各项诉讼活动是否具有合法性和有效性，即程序是否合法，实体处理是否正当。因此，应首先考虑其是否属于无民事行为能力人或限制民事行为能力人，是否患有精神病以及所患精神病的病情程度如何，成为法院依法处理纠纷具有正当性、公正性的前提条件。民事诉讼法第五十七条规定：“无诉讼行为能力人由他的监护人作为法定代理人代为诉讼。”
患精神病的一方当事人是否具有诉讼行为能力的标准，主要是应看其是否具有相应的民事行为能力。患有精神病的一方当事人，由于不能正确表达自己的意志，不具有相应的诉讼行为能力，就需要由其监护人作为法定代理人，或者由其法定代理人委托其他代理人代为参加诉讼。婚姻法也明确规定，无论是结婚还是离婚，都应为男女双方的真实意思表示。离婚诉讼一方当事人因精神性障碍，对于人与人之间的情感和理性方面，夫妻感情是否破裂的实质性法律问题，因缺乏判断能力和理解能力，无法用正常的语言正确表达其内心真实意思，也不能正确表述自己的意志。立法上，从确定精神病人具备最主要原因和精神病人行为产生的法律效力方面，已在法律规范体现出精神病人的民事行为，自行为开始时即归于无效。法律规定应由其法定监护人作为代理人代为诉讼，其所代为承认、放弃、变更诉讼请求的民事行为，即为法律所认可的行为，一旦作出即具有法律效力。因此，涉讼时必须由其法定代理人代为民事诉讼活动，并贯彻于整个诉讼的始终。
3、从法理上说，法官对当事人的诉讼行为能力主动审查与民法理论相符合。人民法院审理案件，首先要从程序上对当事人的主体是否适格（包括是否具有诉讼权利能力、是否具有诉讼行为能力）作出审查，如主体不适格，应当裁定驳回起诉；对不具有独立的诉讼行为能力的人，要告知当事人设立法定代理人，而不能以当事人无异议不做审查。即对诉讼要件进行审查。
在许多大陆法系国家，提起诉讼的条件通常包括提交合法的起诉状和合法缴纳案件受理费等。合法起诉即应启动诉讼程序，于是法院开始依职权审查诉讼要件。诉讼要件主要包括：（１）法院对该诉讼拥有管辖权。（２）存在双方当事人；当事人适格；当事人具有当事人能力和诉讼能力；当事人若缺乏诉讼能力，应由其法定代理人合法代理等。（３）诉讼标的须是法院能用强制执行程序执行的、不受既判力拘束、没处于诉讼系属中、具有诉的利益等。一般地说，诉讼要件具有公益性，即是说具备诉讼要件是法院作出本案判决的前提条件，具备了诉讼要件则诉讼程序继续进行直至作出本案判决；反之诉讼程序则没有必要继续进行，法院应当直接驳回诉讼而不受当事人意志的约束，从而避免不必要的诉讼，节约审判成本。因此，诉讼要件是法院职权审查事项，法院应依职权主动进行审查。
我国民事诉讼法第一百零八条规定的法定的起诉要件包括：原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；有明确的被告；有具体的诉讼请求和事实、理由；属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。据此法院在立案时就应当对当事人是否符合起诉条件主动进行审查。在我国，起诉的条件非常严格，实际上包括了外国法律中的起诉条件和诉讼要件，在审查起诉的期间对起诉条件只是从形式上进行初步审查，有些起诉条件涉及实体问题（如诉的利益、当事人适格等）。起诉是否合法，必须在诉讼阶段才能明确。因此不能因为立案时对起诉条件已经进行了审查，而在以后的诉讼阶段对当事人的诉讼行为能力不进行审查。
上海市活禽交易管理办法
上海市人民政府
上海市人民政府令
第3号
《上海市活禽交易管理办法》已经2013年6月17日市政府第12次常务会议通过，现予公布，自公布之日起施行。
市长 杨雄
2013年6月19日
上海市活禽交易管理办法
（2013年6月19日上海市人民政府令第3号公布）
第一条（目的和依据）
为了规范本市活禽交易市场秩序，预防和控制禽流感等疫病的发生和传播，保护公众健康和保障公共卫生安全，根据《中华人民共和国动物防疫法》、《中华人民共和国传染病防治法》、《上海市动物防疫条例》等法律、法规，结合本市实际，制定本办法。
第二条（适用范围）
本市行政区域内的活禽交易管理，适用本办法。
第三条（部门职责）
市商务主管部门负责本市行政区域内活禽交易市场的行业管理；区（县）商务主管部门负责本辖区内活禽交易市场的行业管理。
市农业行政主管部门负责本市行政区域内活禽交易的动物防疫监督管理工作；区（县）农业行政主管部门或者负责动物卫生监督的部门，负责本辖区内活禽交易的动物防疫监督管理工作。
工商、城管执法、食品药品监管、卫生计生、质量技监等部门按照各自职责，做好本市活禽交易的监督管理工作。
第四条（设置要求）
定点活禽批发市场的设置，应当符合本市活禽市场设置标准。
定点活禽零售交易点的设置，除应当符合本市活禽市场设置标准外，还应当与零售市场其他经营区域隔断，有独立的出入口。
活禽市场设置标准由市商务主管部门会同市质量技监部门制定、颁布。
第五条（规划定点交易）
本市活禽批发市场、活禽零售交易点实行规划定点交易。活禽批发市场和活禽零售交易点数量和分布的方案由市商务主管部门提出，报市政府批准公布后实施。市商务主管部门负责活禽批发市场定点的具体工作；区（县）商务主管部门负责活禽零售交易定点的具体工作。
中心城区不得设立活禽批发市场。除本办法另有规定外，禁止在定点活禽批发市场和定点活禽零售交易点以外从事活禽批发、零售交易活动。
第六条（活禽交易品种）
本市除鸡、肉鸽、鹌鹑被允许在定点活禽批发市场和定点活禽零售交易点交易以外，未经市政府批准，定点活禽批发市场和定点活禽零售交易点不得从事鸭、鹅等其他活禽交易。
第七条（暂停交易）
为了保护公众健康和维护公共卫生安全，市政府根据对禽流感等疫病疫情的预测和预警，以及对季节性发病规律的评估，决定实行活禽暂停交易措施。暂停交易的具体措施和时间，由市商务主管部门和市农业行政主管部门联合向社会发布公告。
暂停交易期间，定点活禽批发市场和定点活禽零售交易点禁止活禽交易。
第八条（外省市入沪活禽的管理）
从外省市运载活禽进入本市，应当凭有效检疫证明经指定道口接受动物卫生监督机构查证、验物和消毒。在取得道口签章后，方可进入本市定点活禽批发市场交易或者活禽屠宰场进行宰杀，不得直接进行活禽零售交易。
暂停交易期间，外省市活禽除运至本市活禽屠宰场进行集中宰杀外，不得直接在本市进行交易。
第九条（追溯管理）
市和区（县）商务主管部门按照职责，负责活禽流通安全信息追溯系统的建设工作。
定点活禽批发市场、定点活禽零售交易点以及活禽经营者应当建立和使用活禽流通安全信息追溯系统。定点活禽批发市场应当对交易出场的每批活禽出具流通追溯单据。
市和区（县）工商等行政管理部门负责对活禽流通安全信息追溯系统使用的监督管理工作。
第十条（凭证入场交易）
进入定点活禽批发市场和定点活禽零售交易点交易的活禽，应当具有有效检疫证明。
从定点活禽批发市场进入定点活禽零售交易点交易的活禽，还应当具有定点活禽批发市场出具的流通追溯单据。
第十一条（活禽市场经营管理者的义务）
定点活禽批发市场和定点活禽零售交易点的市场经营管理者应当履行下列义务：
（一）建立定期休市制度。定点活禽批发市场每周休市1天；定点活禽零售交易点每两周休市1天。休市时间应当向商务主管部门备案，并提前公示。休市期间，按照有关卫生规定，对交易和代宰区域建筑物以及相关设施设备进行全面清洗和消毒。
（二）查验本办法第十条规定的检疫证明、流通追溯单据。
（三）建立经营者档案，记载经营者的基本情况、进货渠道、诚信状况等信息；指定专人每天对活禽交易情况进行巡查。
（四）在农业行政主管部门指导下建立消毒和无害化处理制度。对活禽的运载工具进行消毒。每天收市后对活禽交易场所以及设施设备进行清洗、消毒。对废弃物和物理性原因致死的禽类集中收集并进行无害化处理。
（五）设置活禽安全信息公示栏，及时向消费者公示相关信息，进行消费警示和提示，接受社会监督。
（六）制定禽流感防控应急预案。发现活禽异常死亡或者有禽流感可疑临床症状的，应当立即依法向动物防疫监管部门报告，并采取相应措施。
第十二条（活禽经营者的义务）
活禽经营者应当履行下列义务：
（一）在经营地点公示有效检疫证明、流通追溯单据。
（二）建立购销台账，做好每日交易记录。记录至少保存两年。
（三）根据销量购进活禽，避免在市场内大量积压、滞留活禽。
（四）每天收市后对活禽存放、代宰、销售摊位等场所和笼具、代宰器具等用具进行清洗，并配合市场经营管理者实施消毒和废弃物的无害化处理。
（五）定点活禽批发市场内的经营者应当批发给定点活禽零售交易点的经营者。
（六）定点活禽零售交易点的经营者应当采购定点活禽批发市场或者本地具有有效检疫证明的活禽。
第十三条（从业人员健康防护）
定点活禽批发市场和定点活禽零售交易点的市场经营管理者，应当组织开展活禽交易从业人员健康防护培训，落实卫生管理要求和健康防护措施。
活禽交易从业人员应当具备基本健康防护知识，在进行活禽交易和代宰的过程中，应当按照卫生计生主管部门的相关要求，采取个人防护措施。
第十四条（代宰出场）
定点活禽零售交易点出售的活禽应当经过代宰后，方能被带出零售交易点。
第十五条（疫情监测和控制）
市和区（县）动物疫病预防控制机构应当对定点活禽批发市场和定点活禽零售交易点，开展相关动物疫病的监测和控制工作。
市和区（县）疾病预防控制机构应当对活禽交易从业人员，开展人感染禽流感等的疫情监测和控制工作。
第十六条（行政责任）
商务、工商、城管执法、食品药品监管等部门的工作人员不履行本办法规定的规划定点、监管等职责，玩忽职守、贻误工作的，按照《行政机关公务员处分条例》的有关规定，追究行政责任。
动物疫病预防控制机构及其工作人员未履行动物疫病监测等职责的，按照《中华人民共和国动物防疫法》的有关规定，追究行政责任。
疾病预防控制机构及其工作人员未履行传染病监测等职责的，按照《中华人民共和国传染病防治法》的有关规定，追究行政责任。
第十七条（不符合设置要求的罚则）
违反本办法第四条的规定，定点活禽批发市场或者定点活禽零售交易点不符合设置要求的，由商务主管部门责令限期整改,整改后仍不符合要求的，予以关闭。
第十八条（非定点经营的罚则）
违反本办法第五条第二款的规定，在非定点活禽批发市场或者活禽零售交易点从事活禽交易的，由工商行政管理部门责令改正，对市场经营管理者处以1万元以上3万元以下的罚款。
对市场内无照经营活禽的行为，由工商行政管理部门按照《无照经营查处取缔办法》第十四条的规定，没收专门用于从事无照经营的工具和活禽等，并处以罚款；对市场外占用道路、流动设摊的无照经营活禽的行为，按照《无照经营查处取缔办法》第十四条的规定，由城市管理行政执法部门没收专门用于从事无照经营的工具和活禽等，并处以罚款。
没收的活禽由指定的无害化处理场所处理。具体办法由市农业行政主管部门会同市工商行政管理部门、市城市管理行政执法部门制定。
第十九条（超出经营品种的罚则）
违反本办法第六条的规定，定点活禽批发市场或者定点活禽零售交易点从事鸡、肉鸽、鹌鹑以外的活禽交易的，由工商行政管理部门责令改正，对市场经营管理者处以1万元以上3万元以下的罚款。
第二十条（违反暂停交易制度的罚则）
违反本办法第七条第二款的规定，在暂停交易期间，定点活禽批发市场或者定点活禽零售交易点仍进行活禽交易的，由工商行政管理部门责令改正，对市场经营管理者处以1万元以上3万元以下的罚款。
第二十一条（未使用流通追溯系统的罚则）
违反本办法第九条第二款的规定，定点活禽批发市场、定点活禽零售交易点或者活禽经营者未使用活禽流通安全信息追溯系统的，由工商行政管理部门责令改正，定点活禽批发市场、定点活禽零售交易点未使用的，对市场经营管理者处以2000元以上5000元以下的罚款；活禽经营者未使用的，处以500元以上1000元以下的罚款。
第二十二条（未查验证明和单据的罚则）
违反本办法第十一条第一款第二项的规定，定点活禽批发市场的市场经营管理者未查验检疫证明的，由工商行政管理部门处以2000元以上5000元以下的罚款；定点活禽零售交易点的市场经营管理者未查验检疫证明、流通追溯单据的，由工商行政管理部门处以500元以上1000元以下的罚款。
第二十三条（零售经营者违反规定购入活禽的罚则）
违反本办法第十二条第一款第六项的规定，由工商行政管理部门对定点活禽零售交易点的经营者处以2000元以上5000元以下罚款；购入未经检疫的本地活禽的，由动物卫生监督机构依法处理。
第二十四条（施行日期）
本办法自公布之日起施行。